案情简述

因B建筑公司拖欠A贸易公司货款，A公司经多次催讨未果，故诉至法院。此后，B公司支付货款2万元，后经法院调解：B公司应于一个月内向A公司支付货款50万元，退还质保金20万元，支付违约金2万元，赔偿损失1万元，合计73万元。

执行申请时，因误以为B公司原先支付的2万元为质保金，故在质保金项下再次扣减了该2万元，故只申请执行71万元。后71万元执行到账，法院以执行完毕结案。其后，A公司财务发现错误扣减了该2万元“质保金”。

上述案例存在执行款项确有遗漏的情形，如何处理？现有法律、司法解释并无明确规定。因此，笔者根据最相似条款的规定，进行分析论证，认为有以下两种途径可以救济。

一、提出执行异议，请求恢复执行

《民诉法》第236条规定“调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行”。可见，调解书与裁判文书，都属于法律文书，具有同等的法律效力，当事人必须履行。同时，根据《民诉法》第225条“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议”的规定，当事人有权以书面提出执行异议，请求恢复执行，以实现完全债权。

本案当事人虽然因为计算错误或遗漏了或重复扣减了款项，但调解书所确认的债权清晰明确，即使在形式上已结案，但法律文书确定的债权人的实际债权却没有完全实现，当事人有权以书面形式提出执行异议，请求恢复执行，以实现完全债权。

所谓“结案”，即属于《民诉法》第257条规定的“裁定终结执行”的情形。根据最高法《关于对人民法院终结执行行为提出执行异议期限问题的批复》有关“应当自收到终结执行法律文书之日起60日内提出；未收到法律文书的，应当自知道或者应当知道人民法院终结执行之日起60日内提出”的规定。可见，当事人还应当注意异议提出的期限，并及时提出执行异议。

另根据最高法《关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第15条：“生效法律文书确定的执行内容，经被执行人自动履行、人民法院强制执行，已全部执行完毕，或者当事人达成执行和解协议，且执行和解协议履行完毕的，可以以“执行完毕”方式结案。”的规定。可见，“执行完毕结案”的前提应该是“生效法律文书确定的执行内容全部执行完毕”。本案中，当事人因重复扣减，导致生效法律文书确定的执行内容，并未实际全部执行完毕。故债权人依法有权提出异议，法院可以参照最高法《关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第6条第（二）、（六）项等规定，恢复执行。

二、两年时效内，可再次申请执行

根据最高法《关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第29条规定，对执行结案情况人民法院应“及时、完整、真实、准确”地录入全国法院执行案件信息管理系统。因此，本案如果以“恢复执行”方式去纠错，在系统操作上可能会遇到技术困难。

但是，按照《民诉法》第236条“调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行”之规定，则生效法律文书必须得到全面履行，错误必须依法予以纠正，而该项错误也只能由执行法院依法纠正。

因此，笔者认为可以参照最高法《关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第7条第（四）项有关“执行过程中新发生的债权应当另行申请执行”的规定，再次申请执行，而人民法院应当依照《民诉法解释》第520条有关“当事人在申请执行时效期间内再次申请执行的，人民法院应当受理”的规定，依法受理。

这里值得注意的是，在申请执行两年时效内，当事人有再次申请执行的权利。因此，因计算错误等原因需要再次申请执行的，当事人应当在申请执行两年时效内及时提出。

结  语

生效法律文书，必须履行；遗漏执行问题，法院应当依法处理。“守法而弗变则悖，悖乱不可以持国。”可见，在实务当中遇到新问题时，不可固执教条，应当根据法律精神及最相似条款的规定，予以完美解决千变万化的实际问题；在抽象法律规定与具体法律问题的理解与适用时，应当秉持实事求是的原则，积极沟通，妥善而依法处理。